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無(wú)性繁殖新品種維權(quán)，迎來(lái)新轉(zhuǎn)機(jī)
在《人民司法》2月的雜志上，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭副庭長(zhǎng)周翔、法庭審判員羅霞等發(fā)表署名文章《植物新品種權(quán)中繁殖材料的認(rèn)定》，文章最后一段特別提到了2016年由最高人民法院指導(dǎo)山東省高級(jí)人民法院終審的美人榆品種權(quán)糾紛案。
原文如下：在河北省林業(yè)科學(xué)研究院、河北省石家莊市綠緣達(dá)園林工程有限公司與吉林省九臺(tái)市園林綠化管理處等侵害植物新品種糾紛案中，法院認(rèn)定，由于美人榆系無(wú)性繁殖，本身即為繁殖材料，九臺(tái)園林處的種植行為屬于生產(chǎn)授權(quán)品種的繁殖材料的行為。
在該文刊發(fā)前，三紅蜜柚案在最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭公開(kāi)審理，該案判決書(shū)中首次明確了植物新品種侵權(quán)糾紛中關(guān)于繁殖材料的判斷標(biāo)準(zhǔn)；此外，還確立了除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，對(duì)于未經(jīng)植物新品種權(quán)人授權(quán)許可種植該授權(quán)品種的繁殖材料的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是侵害該植物新品種權(quán)的生產(chǎn)行為的裁判規(guī)則和裁判思路。
該判決書(shū)，加上最高院主管隨后刊發(fā)的權(quán)威論文，對(duì)于正經(jīng)歷至暗時(shí)刻的美人榆維權(quán)團(tuán)隊(duì)預(yù)示著什么？對(duì)于不知何去何從的無(wú)性繁殖植物新品種育種人又將帶來(lái)什么？由北京棕科植物新品種權(quán)管理有限公司牽頭成立的植物新品種保護(hù)與產(chǎn)業(yè)化國(guó)家創(chuàng)新聯(lián)盟應(yīng)該擔(dān)起怎樣的歷史使命，又當(dāng)如何圍繞植物新品種權(quán)實(shí)現(xiàn)新品種的有效管理？
至暗時(shí)刻不期而至
點(diǎn)開(kāi)中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)，在搜索框輸入美人榆，排在最前面的6個(gè)案子，分別是（2018）最高法民再247號(hào)、（2018）最高法民再290號(hào)、（2018）最高法民再374號(hào)、（2018）最高法民再375號(hào)、（2018）最高法民再376號(hào)、（2018）最高法民再377號(hào)，都是最高人民法院直接再審審理的美人榆品種權(quán)糾紛案。這些案子有一個(gè)共同的特點(diǎn)，再審申請(qǐng)人為河北省高速公路***管理處（一審被告、二審被上訴人），而被申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人):河北法潤(rùn)林業(yè)科技有限責(zé)任公司。一審原告在最高院的再審中以敗訴收?qǐng)觥?以247號(hào)案子為例，河北法潤(rùn)林業(yè)科技有限責(zé)任公司作為原告狀告河北省高速公路衡大管理處侵權(quán)，在河北省石家莊市中級(jí)人民法院的一審判決敗訴后，上訴到河北省高級(jí)人民法院，其主張得到了河北高院的支持，勝訴。被告河北省高速公路衡大管理處對(duì)二審不服向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹�，最高人民法院再審竟然出乎意料地裁判撤銷(xiāo)河北省高級(jí)人民法院（2017）冀民終512號(hào)民事判決，而維持河北省石家莊市中級(jí)人民法院（2017）冀01民初33號(hào)民事判決，判決駁回品種權(quán)人的訴訟請(qǐng)求。
品種權(quán)人近十年的維權(quán)努力在最高人民法院再審判決宣告敗訴時(shí)付諸東流了！
可以說(shuō)，這是美人榆維權(quán)團(tuán)隊(duì)乃至全國(guó)所有無(wú)性繁殖新品種權(quán)人的至暗時(shí)刻。
2019年4月最高院辦公廳發(fā)布了2018年中國(guó)法院10大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件和50件典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例，其中（2018）最高法民再247號(hào)河北省高速公路衡大管理處、河北法潤(rùn)林業(yè)科技有限責(zé)任公司侵害植物新品種權(quán)糾紛再審案，被列入了50件典型知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例。
筆者曾作為旁聽(tīng)人員參與該案的公開(kāi)庭審，從當(dāng)時(shí)庭審雙方辯論的全過(guò)程看，對(duì)品種權(quán)人勝訴充滿(mǎn)了信心，當(dāng)時(shí)一心期待的是看法院按什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判定侵權(quán)的賠償額度。沒(méi)想到結(jié)果完全出乎意料，最高人民法院竟然判決了侵權(quán)不成立。
在國(guó)家加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，倡導(dǎo)保護(hù)育種人權(quán)利的新時(shí)代，在吉林九臺(tái)園林處種植美人榆被判侵權(quán)案已被最高人民法院列為2016年十大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例之后，最高人民法院做出這樣的判決，讓美人榆維權(quán)團(tuán)隊(duì)情何以堪？讓無(wú)性繁殖植物育種者去哪里尋找希望？讓植物新品種保護(hù)事業(yè)何以為繼？
如此判決結(jié)果意味著未來(lái)，園林和高速公路等綠化部門(mén)可以堂而皇之地購(gòu)買(mǎi)侵權(quán)苗木，種植侵權(quán)苗木。而那些生產(chǎn)侵權(quán)苗木的苗圃，只要將苗木賣(mài)出去，賣(mài)到綠化工程等使用方后就完事大吉，無(wú)人也無(wú)法追究其侵權(quán)責(zé)任了。
如此，園林和高速公路等綠化部門(mén)最終成為了侵權(quán)苗木的銷(xiāo)贓平臺(tái)，他們之間就會(huì)形成了一個(gè)龐大的侵權(quán)鏈條，使侵權(quán)變身為合法存在，這將直接破壞植物新品種保護(hù)體系，使《植物新品種保護(hù)條例》和《種子法》成為一紙空文，讓我們國(guó)家這么多年好不容易建立起來(lái)的新品種保護(hù)體系不攻自破。
唯有創(chuàng)新方能突破
客觀地說(shuō)，經(jīng)過(guò)二十年的努力，中國(guó)的植物新品種保護(hù)取得了長(zhǎng)足發(fā)展，對(duì)有性繁殖的種子類(lèi)作物保護(hù)相當(dāng)?shù)轿唬窃跓o(wú)性繁殖的觀賞植物、果樹(shù)以及林木類(lèi)新品種保護(hù)方面卻很薄弱，是侵權(quán)的重災(zāi)區(qū)。
無(wú)性繁殖的觀賞植物、果樹(shù)與林木類(lèi)新品種與有性繁殖(種子類(lèi))的作物在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在著巨大差異，其保護(hù)難度更大。
有性繁殖的作物不僅有著完整的制種、銷(xiāo)售以及生產(chǎn)體系，可通過(guò)制種、銷(xiāo)售以及生產(chǎn)的不同環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)維權(quán)，而且在技術(shù)上有父本、母本可控，F(xiàn)1代種子是不能繼續(xù)進(jìn)行生產(chǎn)的，其繁殖材料的生產(chǎn)需要重復(fù)利用親本，為非法繁殖設(shè)置了技術(shù)壁壘。
而無(wú)性繁殖的植物，技術(shù)門(mén)檻低、種植繁殖簡(jiǎn)單，其枝、葉、芽、根等繁殖材料都是穩(wěn)定的遺傳物質(zhì)，是特別容易被盜種盜賣(mài)的品種侵權(quán)物，其繁殖材料一經(jīng)流出擴(kuò)散快。
那些未經(jīng)品種權(quán)人許可種植無(wú)性繁殖植物品種的行為，如果不能得到法律的規(guī)制，新品種一入市極易過(guò)量生產(chǎn)，很快就爛大街了，不僅品種權(quán)人的權(quán)益將受到重創(chuàng)，很多跟風(fēng)種植的農(nóng)民也會(huì)被坑害。這正是當(dāng)前無(wú)性繁殖育種者不得不面對(duì)的無(wú)奈現(xiàn)狀，是急需用創(chuàng)新的保護(hù)手段來(lái)改變的現(xiàn)狀。
為了加強(qiáng)對(duì)無(wú)性繁殖植物的新品種保護(hù)，國(guó)際上專(zhuān)門(mén)成立了國(guó)際無(wú)性繁殖觀賞植物與果樹(shù)育種家協(xié)會(huì)(CIOPORA)，該組織被列為國(guó)際植物新品種保護(hù)聯(lián)盟（UPOV）的觀察員。
從育種發(fā)達(dá)國(guó)家的保護(hù)手段看，美國(guó)對(duì)無(wú)性繁殖的品種除采用植物新品種權(quán)保護(hù)外，還以授予專(zhuān)利的形式進(jìn)行保護(hù)；日本對(duì)無(wú)性繁殖的觀賞植物，在農(nóng)民使用特權(quán)上沒(méi)給予免責(zé)的例外。這都是值得我國(guó)借鑒和學(xué)習(xí)的，我們只有對(duì)無(wú)性繁殖植物新品種給予有效保護(hù)，才能更有效地激發(fā)花卉、林木、果樹(shù)等無(wú)性繁殖育種事業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。
這里，我們不妨再回到林業(yè)植物新品種保護(hù)的標(biāo)桿案例———美人榆維權(quán)案。包括法官、政府官員以及專(zhuān)家等都曾不理解，你們?yōu)槭裁床蝗ジ嫔a(chǎn)者，對(duì)行政機(jī)關(guān)提起訴訟是選錯(cuò)對(duì)象了吧！
實(shí)際上，美人榆維權(quán)團(tuán)隊(duì)不是沒(méi)有嘗試行政執(zhí)法，也不是沒(méi)有針對(duì)苗圃生產(chǎn)進(jìn)行維權(quán)，但在操作過(guò)程中不僅面臨取證難，而且還面臨威脅恐嚇等境遇，實(shí)際中根本行不通。
早在2012年，當(dāng)時(shí)的河北省林業(yè)廳行政執(zhí)法大隊(duì)曾到河北某產(chǎn)區(qū)去執(zhí)法，幾百畝的美人榆長(zhǎng)在地上，但是村里不配合，說(shuō)都是老百姓種的，一家?guī)追值兀瑘?zhí)法人員根本無(wú)法確定物主，執(zhí)法行動(dòng)不了了之。
不得已情況下，維權(quán)團(tuán)隊(duì)的首席律師于仁春決定創(chuàng)新維權(quán)思路，從使用者入手開(kāi)展維權(quán)。在2011年由于仁春和王婉君律師共同代理發(fā)起了對(duì)吉林省九臺(tái)園林處的侵權(quán)訴訟。該案歷時(shí)5年才艱難勝訴。
該案認(rèn)定政府機(jī)關(guān)在履行職能時(shí)種植生產(chǎn)授權(quán)品種的繁殖材料等行為構(gòu)成侵權(quán)，有效地保護(hù)了品種權(quán)人的合法權(quán)益，在當(dāng)時(shí)的司法審判中可謂創(chuàng)新之舉，是一大突破。這是林業(yè)植物新品種維權(quán)案的偉大勝利，具有里程碑的意義，極大地鼓舞了士氣，為無(wú)性繁殖植物新品種維權(quán)開(kāi)辟了新路。該案被最高人民法院列為2016年中國(guó)法院10大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件。
該案的判決在行業(yè)內(nèi)引起了極大反響，大大激發(fā)國(guó)內(nèi)育種者的熱情，僅林業(yè)方面，每年幾百件的無(wú)性繁殖新品種被授予新品種權(quán)。而在應(yīng)用端，一些政府機(jī)關(guān)、行政事業(yè)單位的綠地招投標(biāo)文件中也開(kāi)始要求投標(biāo)單位對(duì)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的新品種提供授權(quán)證明。
社會(huì)所期待的良性循環(huán)開(kāi)始逐步建立，尊重與保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的良好社會(huì)氛圍開(kāi)始形成。
然而，對(duì)該案件的判決法律界曾出現(xiàn)不同聲音：該案被認(rèn)為具有錯(cuò)誤的典型意義，法律界甚至有傳言說(shuō)這個(gè)案子要翻案。
不知是這種創(chuàng)新突破力度不夠，還是守舊聲浪過(guò)于強(qiáng)大，影響太深，還是囿于最高院某些法官認(rèn)識(shí)上的局限，當(dāng)2018年河北法潤(rùn)林業(yè)科技有限責(zé)任公司與河北省高速公路品種權(quán)糾紛案由最高院再審時(shí)，終審判決出現(xiàn)了完全不同的結(jié)論，河北高速公路單純種植美人榆的行為既不是擴(kuò)繁繁殖材料，也是生產(chǎn)繁殖材料，不構(gòu)成侵權(quán)。
隨后，就是備受關(guān)注的三紅蜜柚新品種權(quán)糾紛案。該案是美人榆案原告代理律師于仁春、王婉君發(fā)起的又一起無(wú)性繁殖植物新品種維權(quán)的典型案例。
從案件的審理過(guò)程中可以看出，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭對(duì)這一案件極為重視，該案雖然判決品種權(quán)人敗訴，但該案的審理過(guò)程以及判決書(shū)辯法析理所確立的裁判規(guī)則和裁判思路，還是讓育種家們看到了希望。在UPOV1978文本的法律保護(hù)框架內(nèi)，這已經(jīng)大大提升了對(duì)無(wú)性繁殖植物新品種的保護(hù)力度，進(jìn)一步拓寬了保護(hù)范圍，同樣是創(chuàng)新精神引領(lǐng)的巨大進(jìn)步。
對(duì)比該案的判決書(shū)，重新審視河北法潤(rùn)與河北高速的美人榆品種權(quán)糾紛案，最讓人欣慰的是，《植物新品種權(quán)中繁殖材料的認(rèn)定》一文專(zhuān)門(mén)強(qiáng)調(diào)：九臺(tái)園林處的種植行為屬于生產(chǎn)授權(quán)品種的繁殖材料的行為。這是最高人民法院新品種權(quán)審判領(lǐng)域?qū)＜医o無(wú)性繁殖新品種業(yè)界的一顆定心丸。
無(wú)權(quán)可維乃最高境界
2019年1月1日上午，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭在北京揭牌成立，主要審理專(zhuān)利等專(zhuān)業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事和行政上訴案件。
美人榆維權(quán)團(tuán)隊(duì)再次對(duì)河北高速另一家管理處提起新的侵權(quán)訴訟，他們到底要看看，同樣情形的訴訟，上訴到最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭會(huì)做出怎樣的判決？因疫情原因，本應(yīng)開(kāi)庭審理的案件延后了，尚待結(jié)果。
公園、園林綠地、市政道路以及高速公路等花卉苗木使用單位，是我國(guó)綠化生態(tài)建設(shè)的主體，在花木產(chǎn)業(yè)鏈中是至為關(guān)鍵的一環(huán)。在黨中央國(guó)務(wù)院提出知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)戰(zhàn)略中，作為政府機(jī)關(guān)事業(yè)單位，理應(yīng)積極響應(yīng)國(guó)家號(hào)召，按照《植物新品種保護(hù)條例》以及《種子法》的精神，知法守法，在招投標(biāo)及綠地建設(shè)中，自覺(jué)維護(hù)育種者權(quán)利，做植物新品種保護(hù)事業(yè)的推動(dòng)者、執(zhí)行者，而不是破壞者。
唯其如此，才能在全社會(huì)營(yíng)造尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)、保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的氛圍，才能激發(fā)更多的企業(yè)和個(gè)人投入到新品種研發(fā)事業(yè)中，才能培育出更多更好的新品種用于祖國(guó)綠化建設(shè)中，也才能讓我們的綠地變得更美、更生態(tài)！
美人榆維權(quán)律師團(tuán)隊(duì)發(fā)起對(duì)政府機(jī)關(guān)、行政事業(yè)單位的訴訟，其本身也是促進(jìn)依法行政的手段，是對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)上的一堂最生動(dòng)的普法課，是希望政府機(jī)關(guān)、行政事業(yè)單位一次做被告吸取教訓(xùn)后永遠(yuǎn)不再做被告，這對(duì)其他單位也是極好的警示。他們希望美人榆維權(quán)案的勝利，不僅僅是一個(gè)品種、一個(gè)單位的勝利，而是一個(gè)行業(yè)的勝利，是為所有無(wú)性繁殖育種人爭(zhēng)取的勝利！
對(duì)于品種權(quán)人而言，沒(méi)有誰(shuí)愿意去打官司，打官司維權(quán)不是目的，而是通過(guò)司法審判形成一種震懾力，讓侵權(quán)的不法分子得到懲戒。其最終目的是希望大家都能夠自覺(jué)尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)，愿意為使用新品種付費(fèi)并從中嘗到甜頭，讓這個(gè)行業(yè)做到有序發(fā)展。
植物新品種保護(hù)的目的是發(fā)展，是通過(guò)維護(hù)育種者權(quán)益來(lái)保護(hù)他們開(kāi)發(fā)新品種的積極性。只有他們的利益得到保護(hù)，他們才有積極性和財(cái)力投入育種研發(fā)，才會(huì)有更多更好的新品種涌現(xiàn)，產(chǎn)業(yè)發(fā)展才能得以良性循環(huán)。
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